首 页 公证动态 业务指南 公证机构 论文案例 工作交流 相关下载 公示公告
 · 聊城公证网 > 论文案例 > 正文

营业执照吊销后的商标权公证

聊城公证网  2017/2/7 9:40:19  | 打印 | 关闭  9381(Hits)


                                 东阿县公证处 刘桂民

内容摘要:商标是企业品牌营销理念的重要体现,商标权作为企业的无形财产权,在企业的经营活动中发挥着至关重要的作用,有些驰名商标更是涉及企业核心利益。但是,当一种特殊情况出现,企业被吊销营业执照,其商标权即处在巨大的风险中,当事人为求保护其商标权,前来办理商标权转让公证。此项公证的办理要求公证员认真研究寻找相关法律依据,在严格遵守法律规定的情况下创新思路,解当事人之难,保障公证的有效性和权威性,体现公证的价值。

关键词:商标权    吊销    注销    商标权转让    清算

    商标权作为企业的无形财产权,在商事活动蕴含着巨大的经济利益,有些驰名商标甚至涉及企业核心利益,是商家必争之权。所以,在商标权转让的过程中,为求最大限度避免纠纷、化解风险,当事人常通过申请办理商标权转让公证的形式保障自身合法权益。但是,如果企业被吊销营业执照,其法律地位突变,商标权将暴露在巨大的风险之中,此时的商标权转让就必须考虑到多方面的法律问题,而能否办理以及如何妥善办理此种商标权转让公证的也就成了业界需要综合考量的问题。

    一、营业执照吊销与企业注销之间的法律区分

    想要厘清其中的法律关系,首先必须区分“吊销”与“注销”这两个不同的法律概念。吊销营业执照是工商行政管理机关根据相关法律法规的规定,对有严重违法违规行为的企业依法做出的一种最严厉的行政处罚。对于企业来说,这是一种被动行为。而企业注销则不同,根据《公司法》及相关法律规定,它是指当法律规定的解散原因出现,企业经依法清算后,向企业登记机关,申请注销企业登记的行为。所以,注销是企业于无奈之下的主动行为。

    此外,根据《公司法》第一百八十条,吊销营业执照是导致公司解散的原因,而公司解散后必须经清算组清算,清算结束后,清算报告报股东会、股东大会或者人民法院确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公司才真正终止。所以,“吊销”与“注销”之间正确的关系流程是:吊销营业执照→公司解散→成立清算组清算→申请注销→企业终止。

    二、企业被吊销营业执照与注销后的法律地位与商标权

    公司是商事活动的主体,营业执照则是公司可以进行经营活动的标志,营业执照被吊销就意味着公司的经营资格被取消,企业不得继续从事市场经营活动,这样的企业在商事活动中可以算是名存实亡。

    但是,根据《民法通则》第三十六条“法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭”,而根据《公司法》第一百八十八条的规定,公司经清算并向公司登记机关申请注销公司登记后,公司才公告终止。所以,公司被吊销营业执照后,公司仍然存续,其企业法人主体资格尚在,只不过民事权利能力和民事行为能力遭到限制,不得处理与清算无关的经营活动。

    商标权作为一种民事权利,它由商标权主体、商标权客体和商标权内容三部分构成。而且,商标权是一种无形的产权,它必须授予某一具体的民事主体,并依附于某一具体的客体,才能明确商标权保护的具体内容。我们此时所讨论的商标权主体是被吊销营业执照的公司,既然如上所述公司被吊销营业执照直至公司注销终止前,公司依然存续,那么其商标权也自然仍然享有,只不过该商标权应当属于清算的内容。

    而如果公司一旦被注销,就意味着公司的法人资格被取消,其不再具有民事权利能力和民事行为能力,是公司彻底意义上的终止,商标权也将因其所依附的民事主体资格的消失而失去法律效力。

    三、企业被吊销营业执照后的现实商标权状态

    在我国,每年都有很多企业因各种原因被吊销营业执照,如果严格按照法律规定,它们必须经清算,然后注销。然而,现实却大多并不如此。因为法律知识的缺失,很多企业都认为吊销营业执照即是企业终止,所以不必再要进行任何手续。或者虽然明白法律规定,但是嫌办理清算注销手续麻烦,更有甚者是为了达到恶意逃避债务或经济纠纷为目的,故意不去办理清算和注销手续,而放任公司处于被吊销营业执照的法人人格残缺状态不顾。这种尴尬状态下,企业好比亡魂游离于生与死的边缘,其商标权也处在巨大的风险之中。

    根据《商标法》第四十九条“注册商标成为其核定使用的商品的通用名称或者没有正当理由连续三年不使用的,任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。”所以,营业执照被吊销后,企业无法进行经营活动,其注册商标更谈不上使用,公司商标权的主体虽然存在,但是其商标权的客体即“注册商标”存在被商标局依法撤销的危险,注册商标的价值也就无法实现。

    清算则正好可以避免这种尴尬状态,由清算组对注册商标进行处理,注册商标经评估作价后,或转让或拍卖,从而最大限度实现公司与债权人的经济利益。

    四、吊销营业执照后的商标权转让公证

    总结上述观点可见,企业营业执照吊销后其法人资格尚在,商标权依然享有,可以转让。但是在公证员受理和承办此类公证的过程中需要严格依据《公司法》及《商标法》等相关法律的规定,尽到最大程度上的注意与告知义务。以下是笔者认为受理与承办此类公证过程中应该注意的几点内容。

   (一)商标权转让合同的签订及公证的申请

    公司转让商标权需要签订《商标权转让合同》,但是吊销营业执照被同时伴随的是其公章的收缴,所以如何签定《商标权转让合同》、与公证申请手续就是公证员需要慎重考虑的问题。

    根据《公司法》第一百八十四条,清算组在清算期间可以处理公司清偿债务后的剩余财产。而据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第十条,公司依法清算结束并办理注销登记前,有关公司的民事诉讼,应当以公司的名义进行。公司成立清算组的,由清算组负责人代表公司参加诉讼。

    因此,笔者认为,公司可以在依法清算结束并办理注销登记前签定《商标权转让合同》并申请办理公证。但应当由依法成立的清算组代表公司签定合同,并有清算组负责人代表公司办理公证申请手续。

   (二)关于清算组的成立与清算报告

    清算组的成立分为公司自行成立和申请人民法院指定成立两种方式。自行成立清算组的,有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。无论哪种方式,清算组成员都必须到工商行政管理部门办理清算组备案。所以,为确保清算组成立的合法有效性,公证办理工程中应该审查公司章程中的股东名册以及工商行政管理部门出具的清算组成员《备案通知书》。

    此外,在清算报告的审查方面,清算组成员应认真、依法履行清算义务,在公司清算结束后,清算组应当制定清算报告,由清算组全体成员签字,并报股东会、股东大会或者人民法院确认。

    (三)对债权人履行通知和公告义务的审查

    为实现债权人合法债权,根据《公司法》第一百八十五条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第十一条的规定,公司清算时,清算组对债权人有通知和公告的义务。清算组应当十日内将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,并在六十日内根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。通知债权人申报债权,是避免事后纠纷,真正意义上终止公司的必然要求,因此,为达到避免纠纷、化解公证风险的目的,公证员必须结合资产负债表等其它材料认真审查清算组是否真正尽到了通知与公告义务。

    (四)需要公司提供的其他证据材料与笔录制作

    公司法人前来申请办理商标权转让公证,理所应当提供营业执照、商标证等资格与权利证明。然而,实务中很多情况下,吊销营业执照的同时公司营业执照被收回,这就需要当事人提供工商行政管理部门出具的处罚决定书或者吊销营业执照公告辅以佐证。

    在此类商标权转让公证的笔录制作过程中需要注意的是,一定要将公司解散与清算的相关法律内容与其公司行为的法律后果进行一次详尽的告知。

    总之,公司被吊销营业执照后仍然享有商标权,并可以申请办理商标权转让公证。但是,这一类公证业务属于公证实务届比较少见的业务类型,妥善办理此项公证,需要公证员熟知公司法与商标法等相关法律规定,并能在严格遵守法律规定的情况下创新思路,保障公证的有效性和权威性。

 
主管:聊城市司法局 主办:聊城市公证协会 Copyright 2010 www.lcgzw.cn All Rights Rese
电话:0635-2992067 传真:0635-2992067 办公地址:聊城市兴华东路市司法局院内 电子邮箱:lcgzk@163.com
建议您使用1024*768分辨率、IE 7.0浏览器,以获得本站的最佳浏览效果 鲁ICP备11018117号-3